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ACTUALITÉ > Jurigeek > Hadopi & Amendement 138 - une pilule rouge

Hadopi & Amendement 138 - une pilule rouge
03 novembre 2008

L
e mécanisme de nos institutions démocratiques peut apparaître barbant en surface, il est fascinant en profondeur, oui, un peu comme X3: terran conflict. Quand je contemple la naissance d'une loi, je clique parfois par réflexe sur ma souris, tellement je me croirais devant un  Advance Wars ou un Guild Wars. J'aimerais vous faire ressentir l'émotion profonde qui m'étreint en suivant les tractations plus ou moins secrètes, les coups de bluff ou de force qui président, et je pèse ce mot, à notre destinée, mais je sais que pour vous, ça peut paraître aussi barbant que de regarder Spock jouer aux échecs.

 

Je vais donc tenter de tout mettre à plat et de vous faire un point de notre situation actuelle quant à l'évolution du projet de loi favorisant la diffusion et la protection de la création sur internet, que nous continuerons d'appeler projet de loi HADOPI parce que bon, on n'est pas idiots, ce n'est pas en nous disant que Godzilla se nommera dorénavant Yoshi qu'il ne nous mangera pas.

 

Reprenons l'analogie avec un advance wars: la map ? Rien moins qu'internet, mettons que ce soit une île. La mission ? Protéger le système actuel de rétribution du droit d'auteur, qui sera un fort. Le danger ? Le fort se fait attaquer par des millions de pirates. Les pnj ? Les internautes, disons que ce sont les autres bateaux qui tournent autour de l'ile. Les factions en présence ? Il y en a 2:

 

- Le Parlement et le Sénat français, qui sont prêts à tous pour protéger le fort, quitte à couler un maximum de bateaux innocents et à violer tous les sacro-saints principes juridiques. Ils ont pour stratégie de défense le projet de loi HADOPI. Comme dans Heroes of Might & Magic, cette faction compte des personnages particulièrement forts qui peuvent influencer la partie: Nicolas S., Albanel & Chatel.

 

- Le Parlement, la Commission et le Conseil, institutions européennes que vous connaissez maintenant, sinon, reprenez une pilule rouge. Cette faction n'a pas la même approche que l'autre, notamment en ce qu'elle cherche principalement à protéger les bateaux innocents. Sa stratégie de défense comprend l'amendement 138 du paquet télécom et ses héros sont Bono (qui est le parlementaire à l'origine de l'amendement 138) et José Manuel Barroso, Président de la commission.

 

La partie est en cours, on va la résumer.

 

Reprenons les stratégies: chacune des factions est en train d'élaborer sa défense. Comme dans tous les RTS, c'est une phase de jeu où il convient d'envahir un territoire, d'en exploiter les ressources et de bâtir ses petites tourelles et ses tanks. Si la faction française parvient à ses fins, elle aura mis sur pied le système HADOPI, qu'on ne présente plus. Actuellement, ce n'est pas encore terminé, mais quand même, il est bien avancé. Reprenons les principales étapes stratégiques:

 

23 novembre 2007 : Le début de  la partie est toujours laborieux, vous vous rappelez quand vous lanciez les premiers péons au bois dans Age of empire ? Eh bien là, c'est pareil, il faut amasser de la substance, et donc la faction française réunit tout ça dans le cadre du rapport Olivennes, alors dirigeant de la FNAC. On y trouve en substance tout le matériau utile à l'élaboration d'HADOPI: Riposte graduée allant jusqu'à la suspension de l'abonnement Internet, piloté par une « autorité de régulation neutre et indépendante ». filtrage par les fournisseurs d'accès à Internet des œuvres piratées, retrait des DRM etc...

 

12 juin 2008 : le Conseil d'Etat donne un avis favorable, mais après avoir suggéré une douzaine de modifications, notamment sur les points les plus sensibles. Ainsi, le Conseil d'État recommande de retirer à l'HADOPI ses pouvoirs de sanctions et de les remettre entre les mains d'un juge, de réduire la sanction de 12 mois de coupure à Internet à 3 mois, ou encore que la riposte graduée ne soit pas facultative, mais obligatoire.

 

21 octobre 2008 : Christine Albanel est entendue par la commission des affaires culturelles du Sénat et elle déclare que 10 000 messages d'avertissement par jour seront envoyés aux internautes pris en flagrant délit de piratage. Le budget de l'HADOPIpour 2009 s'élève à 6,7 millions d'euros.

 

24 octobre 2008 : le gouvernement décide d'appliquer l'option fast travel à la partie. Je veux dire, le gouvernement décide d'appliquer la procédure d'urgence pour ce projet. Le texte ne passera donc qu'une seule fois devant les sénateurs puis les députés.



29 et 30 octobre 2008 : Le sénat vote le projet de loi, non sans l'avoir amendé.

 

La version issue du Sénat est, après lecture de son texte, assez profondément modifiée :


  • Le Sénat a modifié le futur article L. 331-20 du Code de la propriété intellectuelle précisant que HADOPI doit procéder "à l'examen des faits" et constater "la matérialité des manquements à l'obligation définie à l'article L. 336-3". C'est un coup dur pour le projet de loi, car il était initialement prévu que suffirait de constater la présence d'une adresse ip sur un réseau P2P proposant une oeuvre protégée pour que la riposte graduée démarre. S'il faut que HADOPI vérifie pour chaque adresse ip que l'oeuvre est vraiment téléchargée par l'adresse en question, cela va ralentir considérablement la sanction. A ce propos, et contrairement à ma news précédente plutôt pessimiste, je note que, dans les débats sénatoriaux, il est fait état  de ce que "il est « simple » de faire accuser un internaute innocent en fournissant son adresse IP, celle de son routeur wi-fi, voire celle de son imprimante, en dépit des systèmes de surveillance.". Cela fait écho à la déclaration du site piratebay qui indiquait distribuer des adresses ip d'internautes innocents dans la liste des ip attachés au téléchargement d'un fichier, ce qui veut dire que nos sénateurs sont quand même conscients de certaines réalités.
  •  

  • Le Sénat a restructuré la riposte graduée. Initialement, les différentes étapes prévues (email, lettre simple, lettre recommandée) avant la mise en place de sanctions étaient optionnelles, c'est à dire que l'HADOPI aurait pu sauter certaines de ces étapes, voire filer directement vers la sanction.La rédaction du sénat du projet des articles L. 331-24 et 331-25 lève toute ambiguïté. L'HADOPI doit d'abord envoyer un email rappelant, en substance, que pirater c'est illégal et dangereux pour l'industrie culturelle. En cas de renouvellement de l'infraction dans un délai de 6 mois on passe à la lettre recommandée avec accusé de réception. Cela risquant de faire flamber le budget, l'article prévoit très précisément une "lettre remise contre signature ou de tout autre moyen propre à établir la preuve de la date d'envoi de cette recommandation et celle de sa réception par l'abonné.". Et, si passée une année à compter de cette lettre recommandée une nouvelle infraction est commise, l'HADOPI peut passer aux sanctions.
  •  

  • Le Sénat a modifié également le projet de l'article L.331-24 afin que soit précisé que l'email ou la lettre envoyée par HADOPI "ne divulgue pas les contenus des éléments téléchargés ou mis à disposition". Ceci afin de préserver la vie privée des internautes, y compris donc vis-à-vis de leur famille ou amis (bref, de celui qui est titulaire de la ligne utilisée pour pirater) qui téléchargent des films de [k].
  •  

  • Le Sénat demande que la lettre soit motivée. Cet amendement ajouté par le sénat s'explique dans les débats comme suit: "Le projet de loi prévoit que les recommandations adressées par la commission de protection des droits doivent rappeler à l'abonné son obligation de respecter les droits d'auteur et droits voisins et doivent l'avertir des sanctions qu'il encourt en cas de renouvellement. Or sachant, d'une part, que ces recommandations ne sont pas contestables, qu'elles sont le préalable à une sanction éventuelle qui va jusqu'à la suppression de l'abonnement, sachant, d'autre part, qu'il peut arriver, et très certainement dans de nombreux cas, que l'abonné ne soit pas l'auteur des manquements aux obligations de l'article L. 336-3, il semble souhaitable que l'abonné sache ce qui lui est reproché et quel est l'objet de cette mise en garde. L'abonné doit être en mesure de se défendre et de pouvoir contester la sanction ultérieure. En conséquence, il est impératif que l'abonné puisse connaître les faits qui lui sont reprochés.C'est pourquoi, cet amendement prévoit que la recommandation soit motivée et qu'elle mentionne au moins une oeuvre ou un objet protégé par un droit d'auteur ou un droit voisin auquel il a été porté atteinte." Notons que certains sénateurs ont refusé que l'objet ou l'oeuvre protégée soit mentionnée pour des raisons de vie privée. Ils ont ainsi indiqué "il importe que les recommandations envoyées au détenteur de l'adresse IP précisent le jour et l'heure de l'infraction constatée mais aller plus loin porterait atteinte à la vie privée". En l'état, si le texte se contente d'exiger que les recommandations soient motivées, sans plus de précisions, on peut déduire des débats sénatoriaux que par "recommandations", on entend précision du jour et de l'heure de l'infraction constatée.
  •  

  • Le Sénat réaffirme le caractère contradictoire de la procédure ainsi que la possibilité de contester les sanctions. Le projet de loi prévoit en effet que HADOPI peut prononcer des sanctions "après une procédure contradictoire", et que HADOPI "notifie à l'abonné la sanction prise à son encontre et l'informe des voies et délais de recours". Un décret futur nous éclairera sur le tribunal à saisir (on sait juste pour l'instant que c'est un tribunal judiciaire qui devra examiner les recours) et dans quel délai, mais le principe est bien là, ce qui est important.

  • Au niveau des sanctions, le Sénat prévoit la suspension de « l’accès au service » des internautes pour un mois minimum (au lieu de 3 mois, comme prévu initialement) et jusqu'à un an, en contraignant l'internaute à continuer de payer son abonnement avec « impossibilité, pour l’abonné, de souscrire pendant la même période un autre contrat portant sur l’accès à un service de communication au public en ligne auprès de tout opérateur ».
  •  

  • Le Sénat préconise, « en fonction de l’état de l’art », plutôt que de couper internet, d'en limiter les services, à condition « que soit garantie la protection des œuvres et objets auxquels est attaché un droit d’auteur ou un droit voisin ».
  •  

  • Le texte du Sénat préconise également de donner « une injonction de prendre des mesures de nature à prévenir » les atteintes, sous astreinte le cas échéant (c'est-à-dire obligation d'installer par exemple un système anti piratage à compter de tel jour, sous peine d'avoir à verser 100 € par jour de retard).  Cette mesure est réservée aux sociétés pour lesquelles il n'est pas possible de suspendre l'accès à internet.
  •  

  • L’HADOPI devra aussi encourager le développement de l’offre commerciale légale sur Internet. Le Sénat prévoit notamment l’octroi par l’HADOPI d’un label aux offres commerciales destiné à permettre aux usagers d’identifier clairement le caractère légal de ces offres.
  •  

  • L'HADOPI prévoit une information dans les écoles. Le projet de loi modifié par Sénat complètera en effet l'article L. 312-9 du code de l'éducation qui prévoit un brevet informatique et internet, qui dispensera une information "sur les risques liés aux usages des services de communication au public en ligne, sur les dangers du téléchargement et de la mise à disposition illicites d'œuvres culturelles pour la création artistique, ainsi que sur les sanctions encourues en cas de manquement". Attendons-nous donc à voir défiler des Pandas du téléchargement illégal dans les écoles.
  •  

  • Le Sénat a aussi profondément modifié la structure de la haute autorité (l'HADOPI donc) en ce qui concerne son rôle consultatif, informatif et aussi quant à la qualité des membres qui la composent. Notamment, on note qu'il s'agit maintenant d'agents assermentés astreints au secret professionnel.
  •  

  • Le Sénat a également prévu une sorte de "label de qualité" pour les offres légales (L. 331-36 du Code de la propriété intellectuelle)
  •  

  • Le répertoire des contrevenants est maintenu, tout comme la possibilité de faire une transaction avec la Haute Autorité.
  •  

    Je n'ai fait que retracer les grandes lignes des amendements votés par le Sénat, et vous voyez donc, mea culpa, que ce dernier, en dépit de son vote massif en faveur du projet de loi, a cependant ajouté des garanties qui n'existaient pas initialement.

     

    La défense HADOPI n'est donc pas terminée puisqu'il revient à l'Assemblée nationale de voter à son tour, ce qui se fera probablement fin de l'année ou début de l'année prochaine. Puis, le Conseil constitutionnel sera vraisemblablement saisi.

     

    Mais la partie comporte une autre faction, l'Européenne. Cette dernière n'est pas inactive et nous verrons, dans une prochaine news, quel est son système de défense (le paquet télécom et l'amendement 138), comment ce système interfère avec celui du joueur français, et surtout, comment les héros de chaque camp ont essayé d'agir sur l'autre.

     

    Pressez donc F6, faites une sauvegarde, et nous reprendrons prochainement.

     

    Stay tuned true believers

     

     

     

     

     

     

     

     

     

     

     



    lesmedia

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    vignete
    03
    11
    2008
    Jeremy / 22H44
    MadvalSi ils déployaient autant de moyen pour lutter contre la pédophilie sur internet...
    Non, sans déconner ? De plus gros moyens ont déjà été foutus en place pour "lutter contre la pédopornographie". Mais ce genre de gros truc passe moins bien par l'anus lorsqu'on oublie de lubrifier avec les produits "lutte contre la pédophilie" ou "lutte contre le terrorisme". "Lutte contre le piratage" ça ne vaut décidemment rien.
    sep_news
    vignete
    04
    11
    2008
    fenrhir / 03H47
    Doh, merci [s]Maître à la Grande B[/s] ! hu, non je m'est trompé là Merci Grand_Maître_B Par contre :
    Au niveau des sanctions, le Sénat prévoit la suspension de « l’accès au service » des internautes pour un mois minimum (au lieu de 3 mois, comme prévu initialement) et jusqu'à un an, en contraignant l'internaute à continuer de payer son abonnement avec « impossibilité, pour l’abonné, de souscrire pendant la même période un autre contrat portant sur l’accès à un service de communication au public en ligne auprès de tout opérateur ».
    Accès au service : à l'Internet ? Quid des offres TV/Téléphone passant par l'ADSL ? Genre priver la familia de l'écran saint et du téléphone sacré, c'est un peu privé le bébé de ses jouets parce qu'il a des caries, en plus de lui prendre sa fufette, non ? fenrhir
    sep_news
    Grand_Maître_B / 07H03
    fenrhirDoh, merci [s]Maître à la Grande B[/s] ! hu, non je m'est trompé là Merci Grand_Maître_B Par contre :Accès au service : à l'Internet ? Quid des offres TV/Téléphone passant par l'ADSL ? Genre priver la familia de l'écran saint et du téléphone sacré, c'est un peu privé le bébé de ses jouets parce qu'il a des caries, en plus de lui prendre sa fufette, non ? fenrhir
    Soit rassuré. En l'état, le projet de l'article 331-28 dispose que "La suspension s'applique uniquement à l'accès à des services de communication au public en ligne. Lorsque ce service d'accès est acheté selon des offres commerciales composites incluant d'autres types de services, tels que services de téléphonie ou de télévision, les décisions de suspension ne s'appliquent pas à ces services."
    sep_news
    Slaine.x / 07H51
    Donnes nous un cheat code Grand_Maitre_B que l'on puisse gagner la partie !
    sep_news
    Zoidberg / 08H52
    Grand_Maître_BSoit rassuré. En l'état, le projet de l'article 331-28 dispose que "La suspension s'applique uniquement à l'accès à des services de communication au public en ligne. Lorsque ce service d'accès est acheté selon des offres commerciales composites incluant d'autres types de services, tels que services de téléphonie ou de télévision, les décisions de suspension ne s'appliquent pas à ces services."
    Ils sont au courant que les FAI (au travers de l'Arcep) ont signalé qu'en zone totalement dégroupé, il serait super difficile (pour ne pas dire impossible) de couper l'accès au net sans toucher au reste?
    sep_news
    mdh / 09H02
    ouais ! C'est déjà bien mieux à lire comme ça. Bravo et merci pour tout ça. Sinon, la défense Chubaka, comme mentionnée, c'est très bien aussi :)
    sep_news
    captain_torche / 09H50
    Je me posais une question: admettons que ce texte passe en France, avant le texte européen. Il serait donc applicable de plein droit. Par contre, à partir du moment où le texte européen sortirait, deviendrait-il caduc du jour au lendemain, et par conséquent théoriquement inapplicable ? Ou le fait d'avoir déjà une "jurisprudence" peut-elle changer la donne ?
    sep_news
    Kette / 10H29
    Ok, je viens de passer 30 minutes, bureau fermé, musique coupée, avec un petit chocolat succulent pour bien faire passer la pilule rouge. Ce gros résumé du placement stratégique des troupes fait du bien. Encore un excellent boulot Grand_Maître_B, mais bon tout le monde te le dit donc ça ne sert plus vraiment à rien de le rajouter.
    captain_torcheJe me posais une question: admettons que ce texte passe en France, avant le texte européen. Il serait donc applicable de plein droit. Par contre, à partir du moment où le texte européen sortirait, deviendrait-il caduc du jour au lendemain, et par conséquent théoriquement inapplicable ? Ou le fait d'avoir déjà une "jurisprudence" peut-elle changer la donne ?
    Ben voilà, je me posais exactement la même question ! Et surtout j'ai une autre question, plus ou moins en rapport avec celle de captain_torche, je pense qu'elle a déjà été soulevée mais j'en ai tellement un vague souvenir que je préfère la reposer : Que peut-il se passer si un texte européen va à l'encontre du projet de loi HADOPI ? Est-ce seulement une texte dissuasif et/ou passif ou bien certaines sanctions peuvent-elles être encourues ? Enfin bref, l'Europe a son mot à dire, d'accord, mais cela ne suffira pas à freiner la frénésie des dirigeants français. Donc en fait ma question : si jamais la loi passe, l'Europe peut-elle sanctionner ou même essayer de "geler" la loi ? Quels moyens l'Europe peut-elle saisir afin de faire annuler la loi (si c'est possible) ? Et si c'est le cas je suppose que tant que rien n'a vraiment été voté, la loi resterait applicable en attendant une "décision officielle" ? Parce que ça serait bien si l'Europe sortait la grosse bertha et surtout si elle pouvait s'en servir. Concernant la Belgique (car c'est là que je vis), je me demande si une telle loi a des chances d'être suggérée un jour. Par exemple si nos dirigeants belges constatent que malgré l'Europe et les nombreuses contestations la France arrive à faire passer la loi. En même temps, c'est vrai que le lobby des artistes en Belgique est bien moins puissant que celui de France. Mais bon, tout ce qui se passe chez vous pourrait donner de mauvaises idées ici. Finalement je préfère que nos dirigeants se bouffent le nez sur le communautaire :|. Monde de mayrde.
    sep_news
    Nono / 11H06
    J'en profite pour félicitater Grand Maitre B pour son article sur Hadopi, qui se paye le luxe de trôner en seconde place des liens de http://www.jaimelesartistes.info/
    sep_news
    Grand_Maître_B / 11H14
    KetteOk, je viens de passer 30 minutes, bureau fermé, musique coupée, avec un petit chocolat succulent pour bien faire passer la pilule rouge. Ce gros résumé du placement stratégique des troupes fait du bien. Encore un excellent boulot Grand_Maître_B, mais bon tout le monde te le dit donc ça ne sert plus vraiment à rien de le rajouter. Ben voilà, je me posais exactement la même question ! Et surtout j'ai une autre question, plus ou moins en rapport avec celle de captain_torche, je pense qu'elle a déjà été soulevée mais j'en ai tellement un vague souvenir que je préfère la reposer : Que peut-il se passer si un texte européen va à l'encontre du projet de loi HADOPI ? Est-ce seulement une texte dissuasif et/ou passif ou bien certaines sanctions peuvent-elles être encourues ? Enfin bref, l'Europe a son mot à dire, d'accord, mais cela ne suffira pas à freiner la frénésie des dirigeants français. Donc en fait ma question : si jamais la loi passe, l'Europe peut-elle sanctionner ou même essayer de "geler" la loi ? Quels moyens l'Europe peut-elle saisir afin de faire annuler la loi (si c'est possible) ? Et si c'est le cas je suppose que tant que rien n'a vraiment été voté, la loi resterait applicable en attendant une "décision officielle" ? Parce que ça serait bien si l'Europe sortait la grosse bertha et surtout si elle pouvait s'en servir. Concernant la Belgique (car c'est là que je vis), je me demande si une telle loi a des chances d'être suggérée un jour. Par exemple si nos dirigeants belges constatent que malgré l'Europe et les nombreuses contestations la France arrive à faire passer la loi. En même temps, c'est vrai que le lobby des artistes en Belgique est bien moins puissant que celui de France. Mais bon, tout ce qui se passe chez vous pourrait donner de mauvaises idées ici. Finalement je préfère que nos dirigeants se bouffent le nez sur le communautaire :|. Monde de mayrde.
    Ne crois-pas que je sois indifférent à vos appréciations positives. Elles ne sont pas redondantes pour moi, loin de là. Elles m'encouragent à continuer, car tout cela me demande pas mal de boulot que je prends sur mon temps libre (que je pourrais occuper à jouer :) ) donc, ça n'est pas inutile, loin de là. J'ai besoin de vos retours, ne serait ce que pour savoir si ça vous correspond, si ça vous "enrichit", bref, si je m'y prends bien. Sinon, concernant l'Europe: d'une manière générale, une directive ou un règlement contraire à une loi nationale implique que la loi nationale doit être écartée. Le droit européen est supérieur aux droits nationaux des états membres. Lorsqu'un Etat membre s'entête à maintenir une législation contraire au droit européen, il est évidemment sanctionné et cela peut parfois lui coûter fort cher. Dans notre cas précis, si l'amendement 138 est définitivement votée, il apparaît contraire au projet de loi HADOPI. Sauf que, nos ministres continuent de nier ce qui apparaît à tout le monde une évidence, et prétendent que l'amendement 138 n'a pas d'impact sur HADOPI. Il faudra donc que la Cour de justice statue sur cette question et tranche l'affaire. Mais nous n'en sommes pas encore là !
    NonoJ'en profite pour félicitater Grand Maitre B pour son article sur Hadopi, qui se paye le luxe de trôner en seconde place des liens de http://www.jaimelesartistes.info/
    Oui, j'avoue que ça me la coupe d'être au-dessus de Que choisir ou de la Quadrature du net :)
    sep_news

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